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徐某劳动争议案

浏览次数: 时间:2014-5-22 作者:dd

 浏阳市法律援助中心

【案    由】劳动争议纠纷

【案情简介】

徐某于20101216日与浏阳某单位签订为期二个月试用期书面劳动合同入职某单位保安工作,与某单位形成劳动合同关系直至201210月解除。劳动关系存续期间徐某虽认真踏实工作得到某单位认可(试用期内提前一月签订正式合同)。但某单位为了自己经济利益,未依法给徐某缴纳社会保险。

【代理词正文】

尊敬的仲裁员:

    本人受浏阳市法律援助中心指派,接受申请人徐某的委托,承担法律援助义务。因此,本人在受理案件后,对案件的有关问题和所适用法律,进行了一系列的调查研究,听取了仲裁庭组织的庭审调查及被申请人代理人的答辩意见。为了便于仲裁庭客观、全面的认定事实和适用法律,我谨以申请人代理人的身份,向仲裁庭提供以下几点代理意见。

    一、被申请人依法应当支付申请人解除劳动合同经济补偿金

如申请人劳动仲裁申请书中所叙述:申请人于20101216日与被申请人签订为期二个月试用期书面劳动合同入职被申请人单位保安工作,与被申请人形成劳动合同关系直至201210月解除。

劳动关系存续期间申请人虽认真踏实工作得到被申请人认可(试用期内提前一月签订正式合同)。但被申请人为了自己经济利益,未依法给申请人缴纳社会保险。本人充分注意到该事实有申请人提交的书面合同及被申请人代理人当庭认可为证,并经仲裁庭审核属实。由此可见,被申请人认为工龄为一年半的抗辩理由依法不能成立,准确认定应当为二年。本代理人认为,依据《劳动合同法》第三十八条及四十六条之规定,在被申请人违反法律强制性义务的情形下,劳动者可依法解除劳动合同,用人单位应当支付其每工作一年相当于一个月的经济补偿金有充足的事实和法律依据。请求仲裁庭对本人意见予以必要的考虑,以维护劳动者的合法权益。

二、申请人请求被申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额有事实和法律依据

按照上述分析,申请人与被申请人之间存在劳动合同关系是客观事实,而合法的劳动法律关系理应受法律保护,因此,分清本案中用人单位和劳动者互相之间应承担的责任,对正确处理本案是十分必要的。本代理人认为,依据我国《劳动合同法》之规定,用人单位与劳动者签订书面劳动合同是其法定义务。签订书面劳动合同是体现保护劳动者合法权益重要内容之一。本案中,双方虽然签订试用期合同,被申请人也由于申请人的工作表现出色,在试用期内提前与申请人签订了一年的劳动合同。但在一年合同到期后,被申请人再未与申请人续签书面合同,申请人虽仍照常在被申请人处工作,照常享受工资及福利待遇,可申请人劳动权得不到任何保障。为什么在被申请人认同申请人工作表现情况下,不续签劳动合同呢?据我的当事人陈述,是因为其身体状况不佳的原因。当然不管被申请人出于什么客观原因,只要双方仍存在事实劳动关系,依法就应当依法续签订书面劳动合同,否则,用人单位应当承担法律双倍工资支付的法律后果。对此,请求仲裁庭重视

三、为劳动者缴纳社会保险是企业必须而为的法定义务,否则,因违法行为应当承担相应的法律责任

由于社会保险关系到劳动者的养老、医疗、失业等诸多实际问题,因此此项义务的是否履行关系到社会长远利益,为此,我国《劳动法》、《劳动合同法》、《社会保险法》,国务院有关养老、医疗、工伤条例均规定了缴纳社会保险是企业的法定义务。本案中被申请人没有缴纳社会保险违法事实是客观存在的,对此被申请人也没有辩解。显然,基于本案客观事实及相适用法律依据,被申请人的违法行为给申请人造成的损失均应当承担相应的法律责任。

1、被申请人未缴纳医疗保险,造成申请人医疗保险待遇损失。

如申请人在仲裁请求陈述中一样,2012319日申请人在岗期间突发脑出血、继发性蛛网膜下腔出血等疾病,幸发现及时保住性命。申请人先后在浏阳市中医院、集里医院住院治疗,二院住院医疗费用总计花去3万元。该事实有证人证言,住院、门诊病历资料和医疗票据及费用清单予以证实,事实清楚,证据确凿。申请人患病期间在劳动关系存续期间,被申请人未给予其职工医疗保险保障,并且拒绝支付医疗费,已实实在在的侵犯申请人作为一个劳动者最基本权益。本代理人认为,依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条二款及《社会保险法》《社会保险费征缴暂行条例》之规定,被申请人依法负有为申请人缴纳社会保险义务,如此被申请人在患病情形下,依法可享受医疗保险待遇。现由于被申请人没有履行这一强制性义力,并且已实际造成了申请人医疗费损失,被申请人依法应当承担。如此这般的推卸或转嫁责任的手段和做法,不论是什么人,都应当在道义上、法律上承担相应的责任。

2、被申请人未足额为申请人缴纳失业保险,造成了申请人失业保险待遇损失

缴纳失业保险的目的,是让劳动者在处于失业条件下,能得到社会救助。现申请人因身患疾病,与被申请人解除了劳动合同关系,处于失业状态。但由于被申请人未能足额的缴纳失业保险,使申请人无法享受到作为一位劳动失业者的待遇,给申请人造成了心理上和经济上的损失。依据《长沙市失业保险条例》第五十条之规定,被申请人依法应当赔偿给申请人造成的保险待遇损失。

四、关于被申请人辩称申请人享受了居民医疗保险,而依法不应再享受职工医疗保险的抗辩的理由依法不能成立。

首先,居民医保是居民“合作”医疗保险,并非针对企业职工而言,只是针对广大没有用人单位的居民而言,没有强制性,而社会医疗保险是针对所有用人单位的职工,具有国家强制性,交费和享受居民合作医疗保险不违背社会强制保险目的。因此二者性质、功能完全不等同,不可代替;

第二,申请人享受了农村医保并没有加重用人单位赔偿责任。因为用人单位投保是用人单位的法定责任,也是劳动者应得的待遇。如果从基于人的生命和健康是无价观点,这样恰恰有力保护了劳动者健康权;

第三,目前法律并没有明确规定劳动者投了居民医保就可以免去用人单位缴纳社保的义务;

第四,从实际情况上来看,居民医保远远不能实际弥补劳动者的损害,与社保相比,居民医保只是其一角。

 从鼓励合法、合理用工的角度出发,也应当认定由被申请人赔付未为申请人缴纳各项社会保险所造成的损失,若被申请人在没有缴纳医疗保险情形下,无需对申请人损失赔付,便会使得众多的企业施工单位以此形式来获取员工的劳动而无需给付相应的劳动待遇,不仅用工成本下降,而且风险责任也大大降低,并将用工过程中的风险责任转接给根本无力承担风险责任的职工个人,不利于促进用工单位的合理用工。如此,众多的企业今后就会无视《劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》及相关劳动部国家强制规定,纷纷可以不为劳动者缴纳社会基本保险以逃避自己法定责任,其后果将难以设想。显然,我们明确用人单位和劳动者之间互相应承担责任及享受权利,这不仅对正确处理本案是十分必要,而且对规范企业用工,保护企业和劳动者合法权益也具有极为深刻的意义,因此希望仲裁庭能给予重视。

尊敬的仲裁员,作为本案申请人援助代理律师,我在参加诉讼的全过程中,心情是极为沉重的,我为申请人年纪轻轻患上多种疾病从此丧失了劳动能力深感惋惜,也为申请人在疾病缠身时因为经济困难为治疗费用东奔西走深感同情,更为当今如此多用人单位漠视法律,侵犯劳动者合法权益而痛心。为此,我谨请求仲裁庭对本人的上述的意见予以采纳。谢谢!

 

 

                      

                      代理人:湖南声威律师事务所

                            刘  

                        二0一三年 三月十六日

 

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