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周某某劳动争议纠纷代理词

浏览次数: 时间:2017-3-31 作者:fayuan1
【案情简介】
2015年9月10日,某公司安排周某某和傅某某到一家花炮厂维修塑料大棚,维修完工后,周某某驾驶自己的摩托车搭载傅某某回公司,在回公司的路途中,摩托车不慎撞到马路旁的护栏,导致两人受伤。经鉴定,周某某右小腿截肢构成六级伤残。周某某申请了法律援助,本律师接受委托后,向浏阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定,浏阳市人社局认为劳动关系无法确认。于是向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会提起申请确认劳动关系的仲裁。本案争议焦点是双方之间到底是劳动关系还是承揽关系。

【代理词正文】
尊敬的仲裁员:
湖南纬地律师事务所接受浏阳市法律援助中心的指派和申请人周某某的委托,由本人担任申请人的代理人,提供法律援助,参加今天的庭审,现根据本案事实和有关法律规定,发表如下代理意见:
一、申请人与被申请人虽然没有签订正式的劳动合同,但两者之间存在事实上的劳动关系。
1、被申请人公司成立于2009年8月份,刚开始只做安装花炮大棚的业务,没有开展安装农用大棚的业务,2011年初,被申请人公司打算开拓农用大棚安装方面的业务,被申请人公司发出了招工启事,申请人在被申请人招工时被聘用,申请人周某被聘用后,首先只是一名学徒,根本不懂大棚安装,被申请人公司专门请了江苏一家公司的专业安装人员指导公司的职工进行农业大棚安装。申请人在指导下学会了农业大棚和花炮大棚的生产、加工、安装的全部流程。从这点可以看出,被申请人在录用申请人的时候,采取的是招工的形式,且安排专业人员对申请人进行培训,申请人、被申请人双方从一开始要建立的就是劳动关系。申请人自2011年3月份进入被申请人公司工作,至2014年出事,连续有四年之久,从时间上来看,被申请人公司招用申请人的目的并非只为获得申请人的一次性的、临时性的劳务成果,而系持续性提供生产加工、安装、维修工作,该条款符合《劳动合同法》关于“以完成一定工作任务为期限”的劳动合同特征。
2、被申请人公司所从事的业务主要是农业大棚和花炮大棚加工、安装,也就是说被申请人公司在接到安装业务后,首先要安排职工在加工车间将安装大棚所需的弯管、角撑、水平管、天沟、卡槽、卡簧、膜等材料加工准备好,被申请人公司安排车将所有安装材料和安装工具运输到目的地,被申请人公司负责人安排职工进行安装、维修。申请人所从事的工作内容主要是在被申请人公司的加工车间从事大棚弯管、角撑、水平管、剪膜等加工和大棚安装、维修。根据被申请人公司经营的特点来看,申请人所从事的工作是被申请人公司的主要业务组成部分。
3、从工作场所、办公设备、仪器、设备、劳动力、生产资料归属对象上看都属于被申请人公司,被申请人公司提供食堂包一日三餐和住宿,过年过节发放柚子、月饼等福利,被申请人为申请人分配工作任务,申请人按被申请人公司要求完成任务,申请人在被申请人公司需要服从公司的工作安排,与被申请人公司的其他员工存在分工合作,遵守公司的规章制度和工作纪律,比如不得在上班时间喝酒、闲聊,要爱护公司财物,在外安装、维修完成后一定要将所有工具、设备等交公司保管。申请人提供生产、安装、维修工作之劳动力本身需听从公司的统一安排,申请人本身没有自主权,到哪里安装、具体安排哪些人去、安排多少人、需要带哪些工具等都是由公司的负责人安排、组织,而非申请人自主安排工作时间、工作进度和工作内容,这符合《劳动合同法》中用人单位对劳动者的管理规定。
4、申请人既在厂内车间从事生产又以被申请人公司名义对外从事安装、维修,相应的不同的工作内容,工资标准是不同的。从工资支付方面看,如果被申请人公司安排申请人在生产车间进行加工或外出维修,工资是按日计算,如果申请人是外出安装大棚,工资是按安装面积进行报酬结算,第二种虽不同于典型意义上的按月领取报酬,但应属于劳动合同领域常见的计件工资的报酬支付,与《劳动合同法》并不冲突。申请人领取的是计件工资,而不是加工承揽的劳动报酬。
二、申请人与被申请人不是承揽、承包或雇佣关系。
1、申请人代领工资和领班费是被申请人公司的管理模式。
因被申请人公司安排申请人担任领班,负责记工,被申请人公司负责人通过申请人所记的工时核算工资,申请人负责代领班组的员工工资,申请人代领工资后是按照每个人的工时平均发放的,申请人的工资是与其他职工一致的,并没有从中获取任何利益或赚取差价。当然,申请人担任领班期间,被申请人公司给其发放领班费,按劳分配是合理的,工作岗位不同,多劳多得,相对工资待遇稍高,领班费是其劳动所得,不是所谓的承包费用。
2、被申请人公司租用申请人的三轮摩托车,车辆的油费等费用是由被申请人公司承担,这说明被申请人公司对该车辆拥有管理权,实质上摩托车不属于申请人自备,与承揽关系中的“自备工具”完全是两码事,不应影响双方建立事实劳动关系。
3、申请人自2013年下半年就没有担任公司领班,不再代领工资,工作都是由被申请人公司安排,主要是在邓某担任领班的班组工作,工资是由邓某代领。出事当天是被申请人公司的工作人员吴某安排申请人去的,因为维修工作一个人是无法完成的,所以被申请人公司还安排了员工傅某一同前去,申请人二人到被申请人公司领取了膜、楼梯、扳手等工具,维修工资是按日计算的。从事发当时的状态来看,工作地点、工作内容、维修人员数量等所有都是被申请人公司安排、管理的,生产资料和工具、设备也有被申请人公司提供,不是由申请人代领工资,傅某不是申请人喊来的,也没有所谓的安装承包施工工资结算单,因为维修工资是按日计算的,申请人在整个过程中是接受安排管理,提供劳动。
三、被申请人以“安装承包施工工资结算单”否认劳动关系是规避劳动合同法的行为。
本案中,如果单从被申请人公司所提交的“安装承包施工工资结算单”的字面意思来理解,似乎是承包关系,但实际上这类结算单本质上来看就是申请人等员工的工资款。申请人只是一名通过招工启事进入被申请人公司工作,申请人提供劳动是公司的主要业务的一部分,并且是长期连续性的,接受被申请人的劳动管理,享受被申请人的福利待遇,以被申请人发放的工资收入维持自己生存的普通劳动者,不具有承包条件和资质,不符合承包关系的法律特征,被申请人公司未与其签订劳动合同,采用承包结算单代替工资表的方式规避劳动法义务,逃避自己应当对劳动者承担的劳动保护和工伤保险责任,此种规避应当是无效的。
综上所述,本案事实清楚,证据充分,申请人为被申请人提供了劳动,双方实际履行了《劳动合同法》所规定的劳动权利义务,足以证明申请人与被申请人之间事实劳动关系成立。
以上代理意见,望仲裁庭考虑并采纳,谢谢! 
                                                                                                     代理人:湖南纬地律师事务所律师   高娟

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